Сопоставление обозначенных положений позволяет сделать вывод не о только о различии используемой терминологии («неприкосновенность частной жизни», «личная и семейная тайна», «уважение личной и семейной жизни»), но и о концептуально разном толковании названных прав граждан.
В практике Европейского суда по правам человека частная жизнь воспринимается как общее понятие, не предоставляющее возможности для исчерпывающего определения. Элементами частной жизни, подлежащими правовой защите в рамках ст. 8 Конвенции, признаются половая принадлежность, имя, сексуальная ориентация и сексуальная жизнь. Данная статья также защищает право на самоидентификацию и личное развитие, право устанавливать и развивать отношения с другими людьми и внешним миром.
Понятие семейной жизни также трактуется Европейским судом достаточно широко. Прежде всего оно включает отношения в браке и отношения, существующие defacto. Последние могут быть признаны семейными в зависимости от нескольких факторов: живет ли пара вместе; как долго длятся отношения в паре; относятся ли партнеры друг к другу как супруги, например, в случае рождения у них общего ребенка. Кроме того, термин «семейная жизнь» распространяется на отношения между родителями и детьми, на отношения бабушек, дедушек, внуков и других родственников.
Следует отметить важное обстоятельство: перечень составляющих частной и семейной жизни не является исчерпывающим; он лишь указывает на те правовые аспекты личной и семейной жизни, которые уже были предметом рассмотрения названного суда, и каждая новая жалоба может изменить или дополнить этот перечень.
Закрепленное в Конституции РФ право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну определяется авторами одного из комментариев следующим образом: «… это предоставленная человеку и гарантированная государством возможность контролировать информацию о самом себе; препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера».133
Кроме этого, «право на неприкосновенность частной жизни, на личную и семейную тайну как юридическая категория состоит из ряда правомочий, обеспечивающих гражданину возможность находиться вне службы, вне производственной обстановки, вне общественного окружения в состоянии известной независимости от государства и общества, а также юридических гарантий невмешательства в реализацию этого права».134
На наш взгляд, право на личную и семейную тайну может быть обеспечено только посредством государственной охраны права на уважение личной и семейной жизни. Обращает на себя внимание и различное определение субъектного состава отношений, охватываемых понятием семейной жизни. В отличие от Конвенции российское законодательство, регулирующее отношения между членами семьи, распространяется на родственников, супругов, их детей. Легальное определение семьи отсутствует. Существующие в науке семейного право определения семьи мало чем отличаются друг от друга, поскольку большинство ученых все-таки пока исходит из того, что основанием возникновения семейных правоотношений в полной мере не могут быть так называемые фактические брачные отношения.
Согласно ст. 150 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна относятся к числу иных нематериальных благ, подлежащих гражданско-правовой защите.
Помимо изменения правового режима защиты чести, достоинства и деловой репутации (напомним, теперь соответствующие правила могут быть применены при распространении любых, не соответствующих действительности сведений о гражданине), в ныне действующей редакции части первой ГК РФ появилась специальная ст. 152.2 «Охрана частной жизни гражданина».
В частности, если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности, сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни.
Не являются нарушениями правил сбор, хранение, распространение и использование информации о частной жизни гражданина в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином или по его воле.
В этой же статье указываются способы защиты прав гражданина, если информация о нем была получена с нарушением закона и распространена на любых носителях.
Итак, одним из ключевых элементов гражданско-правовой регламентации отношений в сфере охраны частной жизни гражданина и защиты персональных данных являются понятия «личная тайна» и «семейная тайна».
Согласимся, все-таки большинство граждан не желает «выносить сор из избы», хранить «свои скелеты в шкафу», не разглашает информацию приватного содержания, касающуюся лично себя, а также членов своей семьи.
Напомним, что Конституция РФ устанавливает, что каждый (выделено мною. – И.О.) имеет право на личную и семейную тайну.
Слово «тайна» имеет древнерусское происхождение и два смысловых значения – нечто абсолютно неизвестное всем, «нечто неразгаданное, еще не познанное» и нечто относительно неизвестное для какого-либо круга лиц, «нечто скрываемое от других, известное не всем».135
Исходя из этого, личную тайну можно определить как любые сведения о фактах, событиях и жизни гражданина, разглашение которых он считает нежелательным и предпринимает зависящие от него меры для того, чтобы эти сведения не стали известными другим лицам.
Соответственно, семейная тайна – это примерно те же самые сведения, но существующие отношения отличаются принципиально субъектным составом – речь идет об информации, касающейся жизни, как минимум, двух человек – супругов. Однако обладателями семейной тайны могут родители и дети, иные родственники и члены семьи.
Таким образом, семейная тайна ограничена признаком субъектного состава. Соответственно, все члены семьи должны хранить эту тайну и предпринимать зависящие от них меры по обеспечению режима ее конфиденциальности.
Заметим, что в Конституции РФ указывается – каждый имеет право на семейную тайну (выделено мною. – О.И.). Значит ли это, что, например, при расторжении брака каждый из бывших теперь уже супругов имеет право требовать сохранения режима семейной тайны и, с другой стороны, сам обязан его сохранять? Учитывая, что семейные правоотношения могут изменяться и прекращаться, прежде всего, в связи с изменением их субъектного состава, возникают закономерные вопросы – до какого момента информация имеет характер (статус) семейной тайны либо, наоборот, с какого момента личная тайна гражданина становится семейной.
Достаточно сложным представляется установить грань между личной и семейной тайной граждан, какие сведения затрагивают интересы только одного из членов семьи, а какие – интересы семьи в целом или же интересы нескольких членов семьи? И самое главное – какие меры ответственности могут быть применимы к бывшему супругу?
На первый взгляд, можно применить положения ст. 152.2 ГК РФ, но ведь информация-то была получена не в нарушение закона, наоборот, на вполне законных основаниях…
Приведем некоторые примеры, которые подтверждают актуальность постановки вопроса о необходимости защиты личной и семейной тайны соответственно как самостоятельного объекта семейных прав граждан.
1. Согласно п. 2 ст. 52 СК РФ требование лица, записанного отцом ребенка на основании п. 1 ст. 51 СК РФ об оспаривании отцовства не может быть удовлетворено, если в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка.
Таким образом, бывший муж, не являющийся отцом ребенка, не может оспорить отцовство, но он может раскрыть эту тайну при расторжении брака.
2. Один из супругов может являться носителем ВИЧ-инфекцию, болеть СПИДом, страдать бесплодием и т. п. Очевидно, это будет семейной тайной, потому как в период брака репродуктивная функция семьи оценивается обществом применительно к обоим супругам. Однако заболевание одного из супругов приобретает характер исключительно личной его тайны, в связи с чем возникает проблема защиты соответствующей информации от разглашения бывшим супругом.
Нельзя не отметить, что действующее семейное законодательство предусматривает определенные гарантии обеспечения личной и семейной тайны.
Безусловно, это режим тайны усыновления. Согласно ст. 139 СК РФ все лица, осведомленные об усыновлении, должны сохранять тайну усыновления ребенка. Но это тайна может быть разглашена по воле усыновителей (п. 2 ст. 139 СК РФ). Если в последующем брак между усыновителями будет расторгнут, и один из бывших супругов раскроет названную тайну, можно ли говорить о нарушении им семейной тайны? Чьи интересы в такой ситуации будут нарушены, семьи, другого усыновителя, усыновленного ребенка?
Интересна также ситуация, если усыновителем выступал один из супругов, другой супруг также обязан сохранять тайну усыновления. В этом случае тайна усыновления будет семейной тайной или личной супруга-усыновителя? Согласно п. 2 ст. 133 СК РФ усыновление может быть произведено и при отсутствии согласия другого супруга, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно. Но ведь брак при этом не прекращен, в связи с чем тайна усыновления внешне обладает признаками семейной тайны.
Другой пример. В соответствии со ст. 15 СК РФ лица, вступающие в брак, могут пройти медицинское обследование, а также консультирование по медико-генетическим вопросам и вопросам планирования семьи. Результаты обследования составляют врачебную тайну и могут быть сообщены другому лицу только с согласия того, кто прошел обследование. Таким образом, охраняется информация, ставшая личной тайной одного из лиц, вступающих в брак.
Однако п. 3 ст. 15 СК РФ фактически предусматривает обязанность одного из лиц, вступающих в брак, сообщить другому о наличии у него венерического заболевания или ВИЧ-инфекции. Если же факт наличия названных заболеваний будет скрыт, в последующем брак может быть признан судом недействительным по иску пострадавшего супруга.
Предположим, что, узнав о наличии у невесты генетического заболевания, исключающего возможность рождения детей, жених откажется от заключения брака. Значит ли это, что он обязан хранить личную тайну «несостоявшейся супруги»? Нет, поскольку в законе такая обязанность не предусмотрена.
Необходимо отметить, что это далеко не единственный пример отсутствия правовых гарантий обеспечения права на личную и семейную тайну как персональные данные гражданина.
В частности, совершенно не обеспечен режим сохранения тайны происхождения ребенка при применении вспомогательных репродуктивных технологий. Вполне возможно, что в договоре о суррогатном материнстве либо о применении процедуры ЭКО или ИКСИ будет содержаться соответствующее условие, но в статьях СК РФ нет даже и упоминания по аналогии с тайной усыновления.
В связи с этим целесообразно установить режим тайны происхождения ребенка при применении ВРТ.
Далее, обратимся к процедуре государственной регистрации актов гражданского состояния. В соответствии со ст. 12 ФЗ «Об актах гражданского состояния» сведения, ставшие известными сотруднику загса в связи с государственной регистрацией АГС, в том числе персональные данные (выделено мною. – О.И.), являются информацией, доступ к которой ограничен в соответствии с федеральными законами, и разглашению не подлежат.
Однако, для физических лиц и иных участников таких отношений, соответствующая обязанность не установлена. Приведем пример – ст. 14 ФЗ «Об актах гражданского состояния» в качестве основания для государственной регистрации рождения предусматривает заявление лица, присутствовавшего при родах вне медицинской организации и без оказания медицинской помощи.
Таким образом, совершенно посторонний человек может стать обладателем информации об обстоятельствах рождения ребенка, но хранить эту тайну он не обязан. В последнее время актуальным является вопрос применения медиации при урегулировании споров, возникающих из семейных правоотношений. Статья 5 специального закона о медиации предусматривает, что медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон (выделено мною. – О.И.).
Тем самым законодатель предусматривает презумпцию молчания медиатора до того момента, пока стороны не дали своего согласия. Однако не ясно, обе стороны, например, супруги, которые обратились к медиатору с целью урегулирования спора о расторжении брака, должны дать свое согласие на распространение информации или же один из супругов, в том числе и ставший бывшим, может «снять обет молчания» медиатора?
На наш взгляд, интересным представляется вопрос – можно ли рассматривать изображение гражданина, видеозапись как один из видов персональных данных, в том числе содержащих в себе элементы личной или семейной тайны? Согласимся, видеозапись как источник, отражающий динамику социальных связей, может содержать подобную информацию. Например, в ресторане, где отмечается семейное торжество или проходит корпоративный вечер, ведется видеозапись публичная и запись видеонаблюдения.
Согласно ст. 152.1 ГК РФ обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. В случаях. Предусмотренных в подп. 1–3 п. 2 названной статьи, согласие не требуется, в частности, если изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях …, за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования. Таким образом, обнародование и дальнейшее использование (выделено мною. – О.И.) фотографии или видеозаписи торжества, вечеринки и т. п. мероприятия, где есть изображение гражданина, возможно без его ведома, несмотря на возможную фиксацию моментов его личной жизни.
Примечательно то, что ГК РФ соотносит частную жизнь гражданина с его семейной жизнью, поскольку согласно п. 5 ст. 152.2. ГК РФ право требовать защиты частной жизни гражданина способами, предусмотренными п. 2 ст. 150 ГК РФ и настоящей статьей, в случае его смерти имеют дети, родители, переживший супруг такого гражданина.
Например, современные различные ток-шоу в качестве сюжетов используют пикантные подробности личной жизни актеров, певцов и других публичных лиц, но уже умерших. Например, объявляются внебрачные дети; так называемые «гражданские жены», которые претендуют на наследство. Но при этом раскрываются личные тайны уже умершего гражданина, нарушается неприкосновенность его частной жизни.
На наш взгляд, это следует оценить как еще одно объективное подтверждение взаимосвязи и взаимообусловленности гражданско-правовых и семейно-правовых аспектов при регулировании личных неимущественных отношений, межотраслевом взаимодействии в обеспечении защиты личной и семейной тайны как персональных данных гражданина.
В рамках настоящей статьи не было поставлено цели предложить механизм защиты личной и семейной тайны гражданина как его персональных данных, соответствующие вопросы нуждаются в специальном детальном исследовании. В то же время обозначенные автором проблемы и поставленные вопросы могут рассматриваться как приглашение к научной дискуссии.