Конечно, занятие бизнесом – это всегда определённый риск. Человек, который открывает своё собственное дело – это лицо, которое отвечает исключительно само за себя. Предприниматель не зависит от воли работодателя – он создаёт условия труда самостоятельно и успех его работы зависит только от того, какое количество интеллектуальных, моральных и материальных сил человек вложит в своё собственное дело. А самое главное, успех будет зависеть от того, насколько человек был смел, отказавшись от стабильной работы по найму, открыв бизнес.
Далеко не все люди на это готовы решиться. Обычно страх поражения намного сильнее, чем жажда успеха. В доктрине существует мнение, что только 10 процентов людей в мире обладают предпринимательскими способностями. Возможно так оно и есть, но даже люди, которые у себя в уме прокручивают гениальные бизнес-схемы, могут за всю жизнь так и не решиться начать воплощать эти идеи в жизнь. Неуверенность в собственных силах, боязнь потерпеть фиаско и просто самый примитивный страх начать что-то новое, а главное, начать это самостоятельно – это самые острые камни преткновения!
Но оставим немного в стороне психологию – это тема для отдельной книги. Остановимся на более приземлённых вопросах. Нередко большим препятствием для начала предпринимательской деятельности становятся юридические трудности – мало сказать «открыть бизнес», а вот как именно это сделать и с чего, собственно, начать? Как все сделать правильно, чтобы вместо долгожданной финансовой свободы не получить проблемы с законом? Да и вообще, для чего нужны все эти заморочки с открытием компании или регистрацией ИП? Для чего тратить на это время? Почему бы не взять, да и не начать зарабатывать прямо сейчас без всяких регистраций?
Чтобы ответить на все эти вопросы, давайте рассмотрим саму суть предпринимательской деятельности.
Согласно ст.2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Как видим из определения, ключевыми признаками предпринимательской деятельности являются:
– самостоятельность;
– систематическое получение прибыли;
– регистрация в установленном законом порядке.
Разберём на составляющие данные понятия – это важно для дальнейшего обсуждения темы.
1) Самостоятельность означает, что предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно, от своего имени, своей волей и в своём интересе. Другими словами – предпринимательская деятельность, есть деятельность, которая осуществляется исключительно по воле самого предпринимателя, в его собственных интересах, и не зависит ни от кого другого.
Любая экономическая деятельность, лишенная самостоятельности, не может рассматриваться в качестве предпринимательской. Обычно «не самостоятельная» деятельность чаще всего выражается как раз-таки наёмным трудом по заключаемому трудовому договору с работодателем.
В трудовых отношениях человек фактически попадает в «подчинение» к работодателю, с которым у него заключён трудовой договор. Между работником и работодателем возникают дисциплинарные отношения, труд работника организует работодатель, который обеспечивает человека «заданиями для выполнения» (и выговорами за их неисполнение), насчитывает ему за это доходы (а также лишает премии), является налоговым агентом (т.е. исчисляет, удерживает и перечисляет подоходный налог за работника), а также переводит отчисления в пенсионный фонд, фонд социального страхования и фонд обязательного медицинского страхования. Только работодатель несёт при этом риск убытков от своей деятельности, для помощи в которой он и нанимает работника, а работник просто выполняет предоставляемую ему работу, которая ограничена его трудовым договором. Ни о какой самостоятельности работника, конечно же, не может быть и речи. Работник получает зарплату за труд, а работодатель получает доход от результатов труда своих работников.
При этом если работодатель не выполняет должным образом свои обязанности по оформлению трудового договора, не выполняет функций налогового агента или любым иным образом не выполняет возложенные на него трудовым законодательством обязанности, это ни в коем случае не превращает трудовые отношения в предпринимательство. Также не имеет никакого значения и порядок оплаты труда работника – пусть он работает на повременной или сдельной системах оплаты труда, он всё равно работает на своего работодателя, а не на себя, потому что в результате этого труда заинтересован в первую очередь работодатель, который и нанимал работника для достижения данной цели. Работник получает лишь вознаграждение за труд, а результатами труда, повторимся, пользуется исключительно работодатель.
С самостоятельностью всё предельно ясно. Сложности могут возникать только при разграничении предпринимательства от неоформленных или неправильно оформленных трудовых отношений, когда труд работников используется для выполнения каких-то разовых функций, а оплата работ производится по мере их выполнения.
Фактором разграничения здесь может являться факт того, кто конкретно организует выполнение работ. Если это неправильно оформленные трудовые отношения, то «заказчик работ», как правило, даёт исполнителю обязательные для него указания, организует время его работы и вообще полностью регламентирует его работу. А это не предпринимательство. Но если исполнитель в этом случае «сам себе режиссер», и сам предлагает и определяет круг услуг, то здесь, возможно, речь идет о незаконном предпринимательстве.
2) Следующим признаком предпринимательской деятельности является систематическое получение прибыли. Хотя здесь нужно оговориться. Фактически предпринимательская деятельность может приносить вовсе не прибыль (если предприниматель что-то делает не так, или ему очень не везёт), а убытки. Но при этом такая деятельность не утрачивает характера предпринимательской. Ведь направлена такая деятельность с прицелом на потенциальную прибыль, а убытки – это всего лишь результат неудачных действий.
Что такое «систематический» характер деятельности? Ст.2 ГК РФ не раскрывает понятия «систематичности», однако в практике систематичность означает выполнений той или иной работы/оказания услуги два или более раза.
Ст.120 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) раскрывает понятие систематичности как «два раза и более в течение календарного года», однако эта норма может применяться только по аналоги закона, т.к. регулирует она другие правоотношения.
В любом случае, единичная продажа товара или оказания услуги – это не предпринимательская деятельность.
Например, если вы единожды подрядились построить кому-либо баню или выкопать колодец и получили за свой труд вознаграждение, то это не будет являться предпринимательской деятельностью. У нас вообще очень многие «калымят» и «шабашат» без всякой самоидентификации в правовом поле, и чувствуют себя при этом вполне прекрасно.
Однако тут нужно осознавать степень риска, если выполнять данную работы без регистрации. Кто-то на протяжении долгих лет может разъезжать за рулем «под шафе» и ни разу не попасться на глаза работникам ГИБДД, а кто-то после стакана кефира нарвется на лишение прав из-за содержания в крови тысячной промилле алкогольных паров. Тут уж как повезёт.